权利在本质上是主观的还是客观的?对此,学者之间存在争议,并由此形成了权利主观主义理论与客观主义理论。权利主观主义理论认为,权利是民事主体的个体权利,权利源于人性本身,必须承认权利相对于法律的独立性及其优势地位。而权利客观主义则认为:权利只是社会规则的个体结果,权利是法律规则的副产品。个人只能在客观法划定的范围内享有主观权利。主观权利不能借助自身就能存在,、他们不是从虚无中自发产生的,不是“天赋”的权利,主观权利只存在于不同法律规则所划定的范围内、所制定的条件下。虽然说从大陆法系与英美法系的法律运行过程看,都在奉行“权利客观主义”理论,但大陆法系的民法典却是以主观权利的存在为前提的。因为,如果不是“权利本位”的作用,就不可能出现所谓的绝对权、相对权、债权、物权、人身权等权利,也就没有违约责任与侵权责任的划分。而权利本位就是以主观权利为理论基础的。这似乎是大陆法系理论、立法与司法实践的一个悖论。因此,我们在考察民事权利体系时,首先必须对权利的性质进行考察。我们认为,权利应当是主观而非客观的,否则,就真的如凯尔森所言,只有规范而无权利。那么,法典化也就无从谈起。
本书是对民事权利体系的研究,主要内容包括权利总论、私法体系中的人格权、论物债二分对民法典体系及其制度建构的影响、物权体系中的问题与反思、从债权优越论看现代私法的变迁兼论我妻荣《债权在近代法中的优越地位》等。
**编权利总论
**章权利的理念愈——以客观权利理论的检讨为线察
**节导言
一、问题意识
法学研究中,讨论权利的概念往往在探究权利本质的名义下进行。这种方法应当说是颇为有效的,因为,人们对权利本质的抽象代表了他们对权利理念的整体认识,而权利的概念表述则是这种认识的凝练表达。在此意义上我们可以认为,如何把握权利理念是权利的理论研究中无法回避的问题。由于权利首先涉及的是个人之间的关系,其内在性质主要由私法理论所表现,故私法研究对“权利理念”问题予以关注便显得尤其重要。
在西方法学史上,权利概念占据私法的核心地位长达一个多世纪之久。其间所积累的研究成果到现在亦已蔚为壮观,诸多私法研究者将其进行了类型化整理,归纳出有关权利本质的“意思说”、“利益说”、“法力说”、“自由说”、“资格说”等各种学说。虽然尚不能断言既有学说已穷尽了一切可能,但它们毕竟形成了相当的知识积累,为我们提供了对这一问题继续施以关注并进行对话的平台。
与作为“主观说”的“意思说”相对应,学者多将“利益说”称为“客观说”,而“法力说”则似乎构成另外一种学说,但观其内容,它有如“利益说”,同样认为权利概念包括“利益”与“法力”两客观要素,差别仅仅在于各自的侧重点不同而已,因此,我将其二者以“客观权利理论”之名一并称之。由“利益说”与“法力说”共同构成的客观权利理论迄今为止一直主导着我国对权利理念的诠释,自私法角度观之,其影响是全方位的,所以,本文对权利理念的检讨,以客观权利理论为基础而展开。
……
李永军,1964年10月生,山东人。民商法博士、博士后,教授,博士研究生导师。主要著作有:《合同法原理》、《破产法律制度》、《破产重整制度研究》、《票据法理论与实务》、《商法》等。主要学术文章有:《我国法上真的不存在物权行为吗?》、《契约效力的根源及其正当化说明理论》、《我国合同法是否需要独立的预期违约制度》、《破产、和解与重整制度比较研究》、《论破产原因》、《破产犯罪的比较研究》、《论破产程序中的取回权》、《论破产法上的免责制度》、《重申破产法的私法精神》、《私法中的人文主义及其衰落》、《论商法的传统与理性基础》、《从契约自由的基础看其在现代合同法上的地位》、《论和解与重整的差异与价值考量》、《私法中的人文主义及其衰落》、《从契约自由的基础看其在现代合同法上的地位》、《合同法上的错误及其法律救济》、《论权利能力的本质》等。
李永军是中华人民共和国全国人民代表大会常务委员会破产法起草小组成员;1995年获得国家博士后优秀研究奖;1995年获得国家教委对优秀回国留学生科研启动资助;1995年:获得政法大学曾宪梓教学奖;1998年获得霍英东科研基金资助;1997年到1998年连续被评为中国政法大学优秀教师;2000年6月被中国政法大学评为曾宪梓教学奖一等奖;2001年被列入北京“百人工程”培养人选;2002年被中国政法大学本科生评为“最受学生欢迎的教师”;2002年被中国政法大学评为“杰出青年教师”并获得“杰出青年教师基金”奖励。
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